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公司同業競爭情況核查依據、程序與方法、要點

2019-08-24 15:15:02  來源:新三板常見問題解答  本篇文章有2715字,看完大約需要9分鐘的時間

公司同業競爭情況核查依據、程序與方法、要點

時間:2019-08-24 15:15:02  來源:新三板常見問題解答

(一)公司同業競爭情況核查依據

公司同業競爭情況核查以下,主要包括以下幾個方面:

(1)公司提供的同業競爭情況說明;

(2)公司提供的所有關聯方最新營業執照及章程;

(3)公司提供的所有關聯方的業務實際經營情況說明;

(4)針對公司管理層所做的關于同業競爭情況的法律訪談記錄;

(5)針對關聯方管理層所做的關于業務經營情況的法律訪談記錄;

(6)公司及關聯方登記注冊的工商行政管理部門的企業信用信息系統;

(7)公司及關聯方相關經營現場的現場實地調查。

公司同業競爭情況核查依據、程序與方法、要點

(二)公司同業競爭情況核查程序與方法

1.公司同業競爭情況核查程序。

(1)向掛牌申請人發送資料清單,要求掛牌申請人在一定期限內提供公司同業競爭情況相關資料;

(2)在審核資料后或提供資料期間,安排與企業管理層及相關人員就公司同業競爭情況問題進行法律訪談;

(3)關聯方經營業務情況確定后,視具體情況,可安排與關聯方人員進行法律訪談;

(4)法律訪談結束后,登錄相關工商行政管理部門網站對公司的關聯方企業經營范圍、經營業務等情況進行外部查詢;

(5)資料核查與外部查詢后,中介機構認為有必要的,可趕赴相關關聯方企業辦公場所或其他經營場所進行現場調查;

(6)通過其他公開渠道或合法的非公開渠道,進行相關核查。

2.公司同業競爭情況核查方法。

公司同業情況核查方法主要包括:文件資料審查、法律訪談、外部查詢、現場調查、其他方法等。

(1)文件資料審查:

對公司提供的《同業競爭情況說明》《關聯方業務經營情況說明》、關聯方企業營業執照及章程記載的營業范圍等I商信息及其他文件資料等進行書面審核,并詳細記錄相關信息和存在的問題。

(2)法律訪談:

按照法律訪談清單中關于同業競爭情況的相關問題,向公司管理層及相關人員進行詢問,并進行詳細的記錄。

若遇到關聯方業務經營范圍與公司相同或相似度較高、實際經營的業務與公司相同或類似、其他可能導致同業競爭情況發生等情形之一的,中介機構人員可安排與關聯方相關人員進行法律訪談,并進行詳細記錄。

(3)外部查詢:

登錄工商行政管理部門企業信用信息公示系統的網站,對公司關聯方企業營業范圍、業務經營情況等相關問題進行外部查詢,并進行詳細記錄,并與現有書面資料進行比對核實。

(4)現場調查:

若遇到關聯方業務經營的相關問題難以查明、實際經營的業務與工商經營范圍不同的或其他需現場調查的情況等情形之--的,中介機構可趕赴相關關聯方的辦公場所或其他經營場所,就公司同業競爭情況問題向相關人員進行詢問和調查,妥善保管相關回執、回復等資料或對口頭答復進行記錄,并詳細填寫受托機構律師工作報告。

(5)其他方法:

通過互聯網搜索平臺、媒體(電視、報紙、報刊、門戶網站)報道等方法或其他合法的非公開方式,對公司同業競爭情況進行核查。

(三)公司同業競爭情況核查要點

1.同業競爭判斷標準。

同業競爭,是指掛牌申請人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業從事與

掛牌申請人相同、相似的業務,從而使雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。

同業競爭的判斷主要從主體和內容兩個維度來判斷。

(1)同業競爭主體判斷。

同業竟爭主體的判斷,應從實際控制角度來劃分:

①公司的第一大股東、通過協議或公司章程等對企業財務和經營政策有實際控制權力的股東、可以控制公司董事會的股東、與其他股東聯合可以其同控制公司的股東;

②上述股東直接或間接控制的公司,也就是擬掛牌公司的并行子公司。

(2)同業競爭內容判斷。

同業競爭內容的判斷,不僅局限于從經營范圍上做出判斷,而應遵循“實質重于形式”的原則,從業務的性質、業務的客戶對象、產品或勞務的可替代性、市場差別等方面進行判斷,同時應充分考慮對擬掛牌上市企業及其股東的客觀影響。

2.同業競爭解決方案。

(1)競爭方股東或并行公司將競爭業務轉讓給無關聯的第三方;

(2)通過收購、委托經營、托管經營等方式,將競爭的業務集中到擬掛牌上市公司;

(3)擬掛牌上市公司放棄存在同業競爭的業務;

(4)擬掛牌上市公司與競爭方股東協議解決同業競爭問題,競爭方股東作出今后不再進行同業競爭的書面承諾;

(5)擬掛牌上市公司應在有關股東協議、公司章程等文件中規定避免同業競爭的措施,并在申請掛牌上市前取得控股股東同業競爭方面的有效承諾,承諾將不以任何方式直接或間接地從事或參與和擬掛牌上市公司競爭的任何業務活動。

3.監管部門關注要點。

從目前掛牌實踐經驗來看,總結監管要點如下:

(1)考察產品或者服務的銷售區域或銷售對象。若存在銷售區域地理距離遠、銷售對象不同等因素,即使同一種產品或者服務,也可能不發生業務競爭及利益沖突。

(2)如存在細分產品,可考察產品生產工藝是否存在重大差異。若擬掛牌申請人與競爭方的產品同屬于某大類行業,但又存在產品細分情形,則兩者之間的生產工藝也將可以成為考察是否存在同業竟爭的重要方面。

(3)考察掛牌申請人所在行業的特點和業務方式。有時在具體個案中,監管部門也會結合發行人所在行業的行業特點和業務運作模式來具體判斷是否構成同業競爭。

(4)是否構成同業競爭,應多維度綜合考量對掛牌申請人的影響,不局限于營業范圍或產品的相似度,

(5)根據“實質重于形式的原則”考察是否構成同業競爭關系。

關鍵字: 董事
來源:新三板常見問題解答 編輯:零點財經

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